申请确认仲裁协议无效

时间:2015-08-20 编辑:younian 手机版

  一、审查仲裁条款是否有效应适用的法律

  根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》(简称“《仲裁法司法解释》”)第十六条规定,对涉外仲裁协议的效力审查,适用当事人约定的法律;当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的,适用仲裁地法律;没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的,适用法院地法律。本文将依据中国法律来分析相关问题。

  在中国,审查仲裁条款是否有效主要适用《仲裁法》以及《仲裁法司法解释》,当然还包括最高人民法院对于相关法律问题的批复和具体案件的复函等。

  二、我国法律规定的仲裁协议无效事由

  1、根据《仲裁法》第十七条,下列情形下仲裁协议无效:

  1)约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的;

  2)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议;

  3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的。

  这三种情形而导致仲裁协议无效在商事法律领域比较容易理解。

  2、仲裁事项没有约定或约定不明而无法达成补充协议的仲裁协议无效:

  根据《仲裁法》第十八条,仲裁协议对仲裁事项没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。而根据《仲裁法司法解释》规定,如果合同中仅概括约定仲裁事项为合同争议的,则基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。

  3、仲裁委员会没有约定或约定不明而无法达成补充协议的仲裁协议无效:

  根据《仲裁法》第十八条,仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。这需要分多种不同情况分别分析。

  3.1对于仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,根据《仲裁法司法解释》第三条,应当认为约定了仲裁机构。

  如将仲裁机构名称约定为“中国国际贸易仲裁委员会”的仲裁条款的效力问题,最高人民法院以法经[1998]159号函答复确认“中国国际经济贸易仲裁委员会”有管辖权。

  3.2对于仅约定纠纷适用仲裁规则的仲裁条款,根据《仲裁法司法解释》第四条,这种情况视为未约定仲裁机构,但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。一般认为,当事人在仲裁协议中选择了仲裁机构,则由该仲裁机构适用其仲裁规则进行仲裁是无异议的。但反过来,如果选择了仲裁规则是否就属于约定了仲裁机构呢?《仲裁法司法解释》给予了否定的回答,认为在该等情形下,视为未约定仲裁机构。但是,例外情况是当事人达成了补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构。

  依照约定的仲裁规则从而确定仲裁机构的问题比较复杂,通常要根据仲裁协议所适用的法律来确定。比如,如果当事人约定“按照日本商事仲裁协会的商事仲裁规则在日本进行仲裁解决”,则根据“日本商事仲裁协会商事仲裁规则第1条、第3.3条、第4条规定的内容,可以确定……日本商事仲裁协会将成为惟一的不可替代的仲裁管理机构。”(见最高人民法院研究室编〈最高人民法院仲裁法司法解释的理解与适用〉第44页。)

  3.3对于同时约定两个以上仲裁机构的仲裁条款,根据《仲裁法司法解释》第五条,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁,当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。

  对于约定两个以上仲裁机构的仲裁协议,在《仲裁法司法解释》出台前,我国法院的态度一直是明确的,当事人可以选择任意仲裁机构提起仲裁,仲裁协议是有效的。但是,《仲裁法司法解释》改变了中国司法立场,转而要求仲裁协议的当事人应协议选择其中一个仲裁机构。如果达不成一致的,则应认定仲裁协议无效。

  需要特别注意的是,有的仲裁协议中虽约定了两个仲裁机构,但从具体表述看,其指向的仲裁机构均是明确的且只有一个,这种情况下的仲裁条款应为有效条款。如:在深圳市粮食集团有限公司诉来宝资源有公司(新加坡)买卖合同纠纷一案中,仲裁条款约定:“由合同履行引起的争议,任何一方可提交仲裁。如果被告是买方,争议提交香港国际仲裁中心;如果被告是卖方,争议提交给伦敦谷物与饲料贸易协会仲裁”。根据最高人民法院2010民四他字第22号对于该案的复函,上述仲裁协议应认定有效。

  3.4对于仅约定仲裁机构的地点的仲裁条款:

  《仲裁法司法解释》第六条认为,如果该约定地点仅有一个仲裁机构,则该仲裁机构视为约定的仲裁机构。如果该地有两个以上仲裁机构,则当事人需就仲裁机构的选择达成一致,否则仲裁协议无效。比如,仲裁协议约定“因合同履行发生争议应在甲方所在地仲裁”,而如果甲方所在地在上海,则因为上海的仲裁机构不止一家,当事人需就仲裁机构的选择达成一致,否则仲裁协议无效。而如果甲方所在地在石家庄,则当地只有一家石家庄仲裁委员会,该仲裁条款有效。

  4、既约定仲裁又约定诉讼的仲裁协议效力问题:

  根据《仲裁法司法解释》第七条:“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”在这种情况下,由于仲裁协议未排除法院管辖权,无法确定当事人有明确而肯定的仲裁意思,仲裁协议应被认定无效,但是如果一方申请仲裁,另一方在首次开庭前未提出异议,则该仲裁条款有效。

  5、其他形式有瑕疵的仲裁条款。

  比如,根据《仲裁法》规定,仲裁条款必须为书面形式。而“书面形式”在《仲裁法司法解释》中又补充规定为“包括以合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等”。因此,如果仲裁条款仅为双方口头达成的协议,则该条款无效。

  在《最高人民法院关于申请人浙江省诸暨市对外经济贸易公司与被申请人香港铠威贸易公司申请确认仲裁协议效力问题的复函》中,一份在签章上有瑕疵的销售确认书中的仲裁条款被认定无效

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